建材企业法律风险防控之合同篇(六)合同中存在背靠背条款,建材企业如何应对?_国内楼市_资讯

“甲方收到建设单位款项后支付乙方货款”即为典型的背靠背条款。

关于背靠背条款的性质，属于附履行条件还是属于附履行期限，争议不断。

主流观点认为，背靠背条款属于附履行期限的条款。

最高人民法院第二巡回法庭法官会议纪要（第三辑）最新观点：

第一种情况，第三方给付事宜是确定的，时间也是确定的，双方对此明知，只是合同中没有详细列明，则该条款属于附期限条款，而且是属于附生效期限的条款，期限届至，则债务人按期应当履行付款义务；

第二种情况，第三方给付事宜并不确定，只是具有可能性，时间也不确定，则该条款不仅是附期限的问题，本身也有附条件的含义，也即首先要完成第三方给付条件的现实性，在该现实性条件成就后，方可计算以其为起点的期限，这时，可以理解为该条款是附履行条件和附履行期限的结合体。

“第三方履行在先”如何证明？

债务人应举证证明譬如与第三方的合同、债权凭证、履行协议和凭证、裁判文书、执行和解协议等足以认定第三方债务存在的证据，以及债权人（乙方）知晓的相关证据。

背靠背条款在建设工程领域最为常见，但其目前已经逐渐渗透到了下游的建材供应商，买卖合同、物资租赁合同中时常能够发现背靠背条款的身影。

司法实践中，主流观点认为背靠背条款是有效的。在付款条件中约定背靠背条款无疑对建材企业是极度不利的。因此，我们提出以下建议，供建材企业参考：

1、尽量不接受背靠背条款作为付款条件；

2、无法拒绝的情况下，争取设置最后付款期限（如，本项目货款、租赁费最晚于x年x月x日前支付完毕）；

3、要求合同相对方（总包、分包、劳务公司等）告知我方其与上游单位（即应付合同相对方工程款的单位）的，如进度结算、发票开具情况、付款时间、金额等；

4、约定若合同相对方在收到上游单位付款后x日内不付款的，需承担违约责任，同时明确违约金计算基数和计算标准；

5、以补充协议/付款承诺等方式改变原合同背靠背付款方式;

6、设置关于不履行或者不完全履行付款义务，建材企业享有解除合同的权利的相关条款。注意，不履行付款义务，构成根本违约，即使合同中没有设置约定解除权，建材企业仍可行使法定解除权以解除合同；不完全履行付款义务，可通过付款比例进行界定。

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