离婚协议载明“父亲已将房屋赠与儿子”,12年后还能办理居住权登记吗?

冯某1与杨某某于1994年结婚，婚后生育冯某2。2009年，二人在法院主持下达成离婚调解协议：一、杨某某与冯某1离婚；二、儿子冯某2由冯某1抚养；三、位于xx社区xx号xxx室的房产系夫妻共同财产，双方一致同意房屋赠与给冯某2，并在冯某2满18周岁之日起三个月内办理过户手续，过户费用双方各半负担，房产现有贷款由冯某1负责偿还。冯某1对该房产有终身使用权。

2017年，该房屋自冯某1变更登记至冯某2名下。

2021年，冯某2向银行贷款1 100 000元，双方签订了《借款抵押合同》，约定将名下位于xx社区xx号xxx室的房屋抵押给银行。

后冯某1起诉到法院，要求判令其对xx社区xx号xxx室享有终身居住权，并由被告配合办理居住权登记事宜。

冯某2认为，冯某1可以终身使用案涉房屋，但不享有居住权。根据民法典的规定，居住权只能依据合同及遗嘱产生，并需要进行登记。

 案件争议焦点：

1、冯某1对案涉房屋是否享有居住权？如享有，其居住条件、期限如何确定？

2、冯某1的家庭成员（后面的配偶及子女）能否同住？

 1、冯某1对案涉房屋享有居住权。其理由如下：

首先，赠与可以附条件。冯某1与杨某某约定将案涉房屋共同赠与给冯某2，同时保留自身对房屋的使用权属于附条件的赠与。该赠与协议并非独立存在，而是一揽子离婚调解协议的组成部分，因此，冯某2在接受赠与时不得拒绝履行赠与人设定的相关义务。

其次，案涉房屋使用权涵盖了居住权的权利内容，同时与居住权制度产生之初的功能作用和价值取向一致。从价值取向看，保留房屋使用权是为了让冯某1在离婚后有个落脚点，保障冯某1的基本生活居住利益。

最后，案涉房屋使用权的约定内容符合居住权的设立要件。冯某2、杨某某在协议中对房屋使用权人的姓名、住宅的位置、居住条件和期限都进行了明确约定，符合民法典中居住权设立要件的规定。居住权范围应限定为案涉房屋除阁楼以外的其他区域，关于居住权的期限，按照调解协议的约定，冯某2享有终身居住权。

《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定。该条确立了新增规定溯及适用的规则，是法不溯及既往原则的重要例外情形，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，原物权法因居住权配套制度未成熟等原因未规定居住权制度，但并不意味着物权法禁止设立居住权。法无禁止即可为。因此，本案应当适用民法典关于居住权的规定。

 2、关于冯某2的家庭成员能否与其共同居住？

居住权人的亲属亦享有居住利益。居住权的功能在于满足生活居住的需要，自然应当包括家庭生活，因而，居住权人的家庭成员亦应当享有居住利益。本案中，冯某1与后面的配偶名下在案涉地区均无住宅房产，另外还有婚生女等，因冯某1具有抚养义务，他们作为冯某1的家庭成员均应享有居住利益。

冯某2协助冯某1办理房屋的居住权登记，冯某2的居住权范围是房屋内除阁楼以外的其他区域，居住权期限是终身居住权。

 中华人民共和国民法典 

第三百六十六条 居住权人有权按照合同约定，对他人的住宅享有占有、使用的用益物权，以满足生活居住的需要。

第三百六十七条 设立居住权，当事人应当采用书面形式订立居住权合同。

居住权合同一般包括下列条款：

（一）当事人的姓名或者名称和住所；

（二）住宅的位置；

（三）居住的条件和要求；

（四）居住权期限；

（五）解决争议的方法。

第三百六十八条 居住权无偿设立，但是当事人另有约定的除外。设立居住权的，应当向登记机构申请居住权登记。居住权自登记时设立。